[创业公司必读法]并购合同损害赔偿条款的法律争议

by Kim Chulhyun

Published 25 Mar.2025 07:30(KST)

Updated 18 Jun.2025 15:16(KST)

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An Heecheol的创业必读法

An Huicheol 法务法人 DLG 律师

在并购（M&A）合同中，损害赔偿条款是合同当事人最为敏感、重点审查的内容之一，因为该条款规定了对方不履行合同时可以如何获得救济。在一般合同中，合同不履行时可以解除合同并请求损害赔偿，但在并购合同中，交易交割（Closing）之后往往在多数情况下已无法解除合同。这是为了维持法律稳定性，并保持已实施的并购交易效力。取而代之，通常通过运用损害赔偿制度来解决合同上的问题。

在并购合同中，损害赔偿条款不仅仅是简单的赔偿安排，还具有调整标的公司价值这一交易核心要素的功能。收购方会从出卖方及标的公司处获得财务、会计、法律、经营等信息，并以此为基础评估企业价值、推进交易。然而，如果在交易交割后发现了意料之外的问题，就会通过损害赔偿条款来进行价值调整。

损害赔偿条款的主要要素包括：对低于一定金额的损失不予赔偿的“最低限额（De Minimis）”、损失起算金额（Basket）、赔偿上限（Cap）、以及仅对超过起算金额部分进行赔偿的“免赔额（Deductible）”等。最低限额是指当单笔损失金额低于一定数额时，不视为可赔偿的损失。损失起算金额是指可以提出损害赔偿请求的最低累计金额，只有达到一定金额以上才可获得赔偿。免赔额则是指仅对超过损失起算金额的部分进行赔偿的约定。赔偿上限则用于设定损害赔偿的总额上限，从而限制出卖方的责任范围。在签订并购合同时，合理设置这些金额十分重要。

此外，通常还会对与陈述和保证有关的损害赔偿责任存续期间进行约定。例如，关于税务及环境方面的陈述和保证，常见的约定为5至7年；关于劳动用工方面的陈述和保证为3年；其他事项则约定为18个月等。存续期间越长，出卖方负担越重；存续期间越短，收购方受到的保护就越少，因此在谈判中是重要的考量因素。